侵犯商业秘密案件的取证方法

唐青林


　　发生了侵犯商业秘密的案件，企业必须收集到充分的证据才有胜诉的可能，否则将承担败诉的结果。而由于商业秘密案件的专业性和复杂性，有时候企业为了收集证据，可能需要依靠公证机关、法院、公安机关。因此，商业秘密案件中，除了权利人自己取证的方式外，还包括以下几种取证方式：
　　（一）委托律师调查取证
　　专业的律师，尤其是擅长处理商业秘密案件的专业律师，往往具有丰富的法律知识和实践办案经验，有娴熟的诉讼技巧，有能力针对商业秘密案件的专业性强和复杂性为企业保护商业秘密调查取证。委托具有商业秘密法律知识和丰富经验的律师调查取证是一个更有效、更明智的选择。并且，我国《律师法》第三十五条规定律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。该规定赋予了律师在不同阶段享有不同程度的调查取证权，这项权力给律师调查取证提供了便利条件。
　　（2）通过公证机关取证
　　《中华人民共和国公证法》第三十六条规定，经公证的法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据。因此，商业秘密权利人可以充分利用公证机关的公信力，在诉讼前保全重要的证据，以免侵权人销毁证据或以后难以取证。通过公证机关对某些行为或事实进行公证也是一种有效的取证方式。
　　（3）向法院申请证据保全
　　我国《民事诉讼法》第七十四条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据。提出诉前证据保全申请，应当以书面形式，且一般应在举证期限届满前提出。在诉前阶段，当商业秘密权利人收集侵权人侵权的证据时，发现侵权人正在积极作为毁灭、转移证据，或者由于证据自身的特性可能灭失的情况，可以申请法院采取诉前证据保全，人民法院受理申请后，审查认为符合诉前证据保全条件的，裁定予以批准，并立即执行。但同时申请人也应当依据法律相关规定缴纳保全费用和提供证据线索。
　　（4）申请法院调查取证
　　对于有些特殊的证据材料，由于企业和个人等一般人是无法取得的，因而《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定，符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。因此，申请法院调查取证也是商业秘密权利人取证的重要途径。
　　（5）申请行政机关调查取证。
　　商业秘密权利人发现商业秘密被侵犯时，可以根据《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》的规定向各级工商行政管理机关申请查处。工商管理机关在查处过程中有权对侵权产品进行查封、可以根据需要查阅、复制与案件有关的合同、账册等有关文件；询问当事人和证人；采用测量、拍照、摄像等方式进行现场勘验。工商管理机关依法通过以上行为获取的文件、笔录和实物都是证明侵权人侵权的有力证据，在法庭上具有很高的证据效力。商业秘密权利人可以根据发现侵权行为时的具体情况，决定是否采取该种途径收集证据。
　　（6）通过公安机关调查取证。
　　公安机关是我国法定的侦查案件的机关，拥有强大的侦查力量体、先进的技术设备，丰富的侦查经验，国家赋予其侦查权力。侵犯商业秘密罪刑事案件一般具有犯罪手段隐蔽、被害人举证困难的特点，选择公安机关介入是比较明智的选择。我国《刑事诉讼法》规定，商业秘密权利人发现侵害事实时，可以向公安机关报案，公安机关认为满足立案侦查条件的予以立案，并且采用专门的侦查手段调查取证。




司法部


关于律师担任企业法律顾问的若干规定
1992年6月15日，司法部

第一条 为加强对律师担任企业法律顾问工作的领导和管理，根据《中华人民共和国律师暂行条例》的规定，结合律师工作实际，制定本规定。
第二条 律师担任企业法律顾问的任务是：为企业依法治厂，按照《企业法》和其他有关的法律、法规进行生产、经营、管理或其他活动提供法律服务，受企业委托办理有关法律事务，维护企业的合法权益，促进企业深化改革，扩大开放，转换企业经营机制，提高企业经济效益，推进企业生产、经营的发展。
第三条 律师担任企业法律顾问，受企业委托办理下列法律事务：
（一）就企业生产、经营、管理方面的重大决策提出法律意见，从法律上进行论证，提供法律依据；
（二）草拟、修改、审查企业在生产、经营、管理及对外联系活动中的合同、协议以及其他有关法律事务文书和规章制度；
（三）办理企业的非诉讼法律事务；
（四）代理企业参加民事、经济、行政诉讼和仲裁，行政复议；
（五）参加经济项目谈判，审查或准备谈判所需的各类法律文件；
（六）提供与企业活动有关的法律信息；
（七）就企业深化改革、扩大开放，发展外向型经济，转换企业经营机制，提高企业经济效益，加强生产、经营、管理和对外联系中的有关问题，提出法律意见；
（八）协助企业对干部职工进行法制宣传教育和法律培训；
（九）对企业内部的法律工作人员的工作进行指导；
（十）其他法律事务。
第四条 企业聘请律师担任法律顾问，由企业与律师事务所（法律顾问处—下同）签订聘应合同、协议。
第五条 企业聘请律师担任法律顾问，由律师事务所指派本所律师担任，并尽可能满足企业对律师的指名要求。
必要时可以指派二名以上律师组成法律顾问团（组），法律顾问团（组）可以设首席法律顾问。
未经律师事务所指派，律师个人不得以任何形式或名义担任企业法律顾问。
律师助理人员不得独立担任企业法律顾问，但可以协助律师做法律顾问工作。
第六条 律师事务所与企业之间签订的聘应合同、协议，应包括以下主要内容：
（一）双方法定名称、指派律师姓名；
（二）法律顾问的具体工作范围、工作方式；
（三）双方的权利、义务；
（四）双方共同遵守的原则；
（五）法律顾问费数额、支付办法；
（六）合同、协议的中止、变更和解除；
（七）合同、协议有效期限；
（八）双方约定的其他事项。
律师担任企业法律顾问的聘应合同、协议必须加盖聘应双方公章，并由双方法定代表人签名或盖章。
第七条 律师担任企业法律顾问可以采取下列方式：
（一）常年法律顾问：法律事务所与企业签订以一年或一年以上的聘应协议，在协议期限内，受律师事务所指派的律师，以法律顾问的身份为企业提供协议范围内的法律服务。协议期满，法律顾问关系即终止，继续聘应的，重新签订协议。
（二）专项法律顾问：律师事务所可以与企业签订办理某一法律事项的聘应协议，该法律事项办结，法律顾问关系即终止。
律师担任企业法律顾问时，对外可称为律师，也可称为企业的法律顾问。
第八条 律师担任企业法律顾问的聘应合同、协议，应载明律师享有如下权利：
（一）查阅与承办法律事务有关的企业文件和资料；
（二）了解企业的生产、经营、管理和对外联系活动中的有关情况；
（三）列席企业领导人召集的生产、经营、管理和对外活动中的有关会议；
（四）获得履行企业法律顾问职责所必须的办公、交通及其他工作条件和便利。
第九条 律师担任企业法律顾问，由律师事务所依据《律师业务收费管理办法》和《律师业务收费标准》向企业收取费用。
第十条 担任企业法律顾问的律师应当及时承办顾问单位委托办理的有关法律事务，认真履行职责。
第十一条 律师担任企业法律顾问，应当坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，发现顾问单位有违法行为的，应当予以劝阻纠正。
第十二条 律师担任企业法律顾问，应根据合同、协议规定和企业的委托授权进行工作，不得超越委托代理权限。
第十三条 担任企业法律顾问的律师，不得从事有损于聘请单位合法权益的活动，不得在民事、经济、行政诉讼或仲裁活动中担任对立一方当事人的代理人。
第十四条 担任企业法律顾问的律师在其受聘的两个（或两个以上）的企业之间发生争议时，应当进行调解，但律师不得代理任何一方参加诉讼或仲裁。
第十五条 担任企业法律顾问的律师，对在工作中接触、了解到的有关企业生产、经营管理和对外联系活动中的业务秘密，负有保守秘密的责任。
第十六条 担任企业法律顾问的律师，应当建立律师事务所与聘请单位定期联系、律师与聘请单位法定代表人定期会见等制度。
第十七条 受聘律师因故不能履行企业法律顾问职责时，受聘律师事务所应当与聘请单位协商，另行指派律师接替。
第十八条 律师事务所对律师担任企业法律顾问工作，应定期进行检查和考核，以保证工作的质量。
第十九条 司法行政机关应当加强律师担任企业法律顾问工作的指导、管理和监督。对担任企业法律顾问的律师，成绩突出的，应予以表彰和奖励；不称职的应责成律师事务所予以调整；严重不称职，给聘请单位造成损失，或违反有关规定的，应当作出处理。
第二十条 本规定所指企业，包括全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、外资企业、中外合资企业、中外合作企业以及外商派驻机构。
事业单位、其他社会经济组织以及公民个人聘请律师担任法律顾问，参照本规定执行。
第二十一条 各省、自治区、直辖市司法厅（局）可依据本规定制定具体实施办法和工作细则。
第二十二条 本规定自发布之日起施行。