论我国死刑制度的现状及其完善

陈松伟


中文摘要

　　死刑作为一种古老的刑罚制度，随着现代社会文明的进步，死刑的存废问题也倍受国内外的关注。目前受我国具体国情、传统观念、民意、经济、司法状况等因素的制约，现阶段要彻底废除死刑制度是不可行的，但适应国内外形势的发展要求，不断完善我国现行死刑制度是可行和必要的。

关键词：死刑制度；废除；限制；完善


ABSTRACT

The death penalty is a penalty for the old system.With the progress of modern social civilization,the argument about the retention or abolition of the death penalty arouse domestic and international concern.Now ,because of the restriction of the specific national anditions of China,traditional concept,public opinions,the situation of economy and judiciary,and other factors,it is not feasible to completely abolish the death penalty,but it is feasible and necessary to constantly improve existing death penalty system to meet the development requirements of domesitic and international situation.

KEY WORD： The death penalty system；abolish；restriction；perfect



引言


　　死刑，是指剥夺犯罪分子生命的刑罚方法。其因以剥夺犯罪分子的生命为主要内容和特征，故又被称为生命刑或极刑。我国现行死刑制度包括死刑立即执行和死刑缓期执行两种情况。死刑作为一种最古老最严厉的刑罚方式，历来倍受我国统治阶层的推崇和青睐。几千年来，“以牙还牙、杀人偿命” 的观念在早人们的内心深处根深蒂固，死刑作为人们传统理念中昭彰天理、惩恶扬善最有力、最有效的保障，可以说在以“功利主义”和“报应主义”为主导的社会里，死刑的存在是实现正义和公平的必要手段，其存在的合理性不容置疑。但随着人类文明不断进步，死刑的存废问题曾一度在中世纪的欧洲引起争议。在当前世界人权运动方兴未艾的社会历史背景下，死刑成为人们关注的焦点。 许多国家和地区纷纷以“保障人权”和“人道主义”为目的废除或严格限制死刑制度。我国作为保留死刑制度的国家之一，受具体国情、传统观念、民意、经济、司法状况等因素的制约，现阶段要彻底废除死刑制度是不可行的，但为适应经济文化发展的时代要求和国际刑罚改革的发展趋势，逐步不断完善我国现行死刑制度是可行和必要的。

一、死刑制度现状分析

（一）死刑制度的国际现状

　　死刑作为一种极端残酷的刑罚制度，随着现代社会经济和人类文明的不断进步，其存在的合理性也屡屡受到质疑。早在18世纪意大利刑法专家贝卡里亚便第一次正式提出废除死刑制度，虽然在当时贝卡里亚的观点很快被否决了，但是在往后的200多年里人们对于死刑存废问题的争论却一直没有停止过。自1954年联合国人权委员会起草《公民权利和政治权利国际公约》开始，世界各国在对待死刑的态度和实践上便发生了重大转变。1957年至2004年末，废除死刑的国家从19个增加至95个，其中85个国家对任何情况下之任何犯罪都废除了死刑。 截至2007年10月，全球已有130个国家和地区废除死刑。 2007年12月17日美国新泽西州也将死刑改为终身监禁且不得保释，正式决定废除死刑。据此，全球共计131个国家和地区废除了死刑。从地域上看，废除死刑的国家主要集中在包括欧盟所有国家在内的欧洲和美洲，如德国、法国、意大利、瑞典、英国、巴拿马、洪都拉斯、哥斯达黎加等，而64个仍然保留死刑制度的国家则大部分集中分布在亚洲，如中国、印度、韩国、新加坡、俄罗斯、日本等。2007年12月18日联合国大会在187个国家代表投票表决中，以104国支持暂缓死刑、54国反对、29国弃权通过了全球暂缓死刑议案。该议案要求各国尊重国际对死刑的标准并暂缓死刑。显然，以“保障人权”和“人道主义”为基调而主张废除死刑已成为当今国际刑罚改革不可逆转的发展趋势。

（二）死刑制度的国内现状

　　我国是目前世界上保留死刑制度的国家之一，同时也是死刑罪名最多的国家之一。我国现行刑法典有39项条文涉及死刑，死刑罪名共计68种。就其分布而言，在十种犯罪类型中，除渎职罪以外的其它九类犯罪都规定了适用死刑的情况，其中危害国家安全的有7种，约占死刑罪名的10.3％；危害公共安全的有l4种，约占死刑罪名的20.6％；破坏社会主义市场经济秩序的有16种，约占死刑罪名的23.5％；侵犯人身、民主权利的有5种，约占死刑罪名的7.4％；侵犯财产的有2种，约占死刑罪名的2.9％；妨害社会管理秩序的有8种，约占死刑罪名的11.8％；危害国防利益的有2种，约占死刑罪名的2.9％；贪污贿赂的有2种，约占死刑罪名的2.9％；军人违反职责的有12种，约占死刑罪名的17.7％。就其实施犯罪的性质而言，在现行刑法典规定的68种可适用死刑的罪名中，最高刑可以判处死刑的暴力犯罪有20种，约占我国全部暴力犯罪的32％和全部死刑犯罪的31％，而以经济犯罪和财产犯罪为主的非暴力犯罪死刑如伪造货币罪、金融诈骗罪、组织他人卖淫罪、贪污罪等约占了全部死刑犯罪69％。

二、我国死刑制度存废问题

（一）我国死刑制度存废存在的几种争议

1、死刑废除论

　　主张此观点者主要是适应世界各国对刑罚改革的发展趋势，从“保障人权”和“人道主义”的角度出发，认为天赋人权，生命具有不可让度性，国家无权剥夺一个人的生命。随着世界法制进程的一体化与我国社会文明不断进步，死刑作为一种以剥夺人的生命为特征的极其残酷刑罚方式具有不可逆转性，与我国现阶段提倡构建和谐社会的发展要求极度不相符。

2、死刑保留论

　　以“报应主义”和“功利主义”为主线的死刑保留论者认为，我国几千年传统观念“杀人偿命、欠债还钱”、“一命抵一命”自古便被人民大众被当成天公地道、天经地义的事。历代统治阶层向来把“杀一儆百、以敬效尤”作为阶级统治的有效手段。我国现阶段正处于以经济建设为中心的社会主义初级阶段，社会秩序和现实生活中还存在着严重危害国家安全和公共安全、破坏市场经济秩序、侵犯公民人身权利的犯罪，保留死刑成为惩治这些严重犯罪与保护国家和人民重大利益的有力保证。

3、死刑限制论

　　这是一种折衷的观点，也是我国刑法学界的通说观点。死刑限制论者认为，根据我国已经签署并准备加入的《公民权利与政治权利国际公约》要求，死刑应当废除，但目前受我国具体国情、文化传统、民意、司法状况和经济状况等因素的制约，现阶段我国还不具备彻底废除死刑的条件。对此，针对其在立法层面和司法实践上存在的一些问题，结合我国的实际情况，通过废除部分死刑，调整死刑的适用范围和完善死刑复核及执行程序等来限制死刑，同时积极创造各方面条件，逐步适应国际在此问题上的发展趋势，最终废除死刑。
从“解百纳”商标之争谈驰名商标的规范使用

王瑜


“解百纳”成为了一个注册商标，行业内的争斗引发媒体的持久兴趣。人们将“解百纳”关注的焦点集中在“解百纳”是不是通用名称上，笔者却发现另一个更加有意思的问题，“解百纳”是张裕在上世纪三十年代就注册的一个商标，为什么就成了“通用名称”了呢？商标注册是为了使用的，而不规范的使用直接导致驰名商标的死亡，这在我国并没有引起重视，故借此案例谈谈商标的规范使用问题。

商标该如何标注使用

注册商标如何标注使用在我国法律是有规定的，根据规定注册商标的标注方式有三种，就是在注册商标上加注：A、“注册商标”四个中文字，B、“注”字，注字外面加一个圆圈，C、“R”，R外面加一个圆圈。“注册商标”几个字太复杂，“注”是中文字，显然不如使用®那样全世界都比较流行，所以我们建议最好使用®标注。法律对®标注的地方也有规定，应当标注在商标的右上角或右下角，有的商标将®标注在中间这是不符合法律规定的。我们还可以看到有的产品上标有TM的字样，TM我国法律没有规定，在通常情况下都是表示该商标已经申请注册，但是尚未取得注册证书。
我国法律关于商标的标注使用的规定并不是强制的，标注注册商标标记相当于宣示主权，无疑可以使商标更容易被消费者接受并铭记。我们仔细看过张裕的相关产品，“张裕”和“解百纳”上并没有任何标志显示其为注册商标或者已经申请注册的商标，张裕对商标的标注使用意识显然不强。

国外公司如何标注使用

对照国内和国外的产品就会发现，国外产品上的商标比国内的要醒目得多。爱喝可口可乐的人一定对可口可乐的包装有深刻的印象，英文的“coca-cola”和中文的“可口可乐”、波浪型飘带图案占据了包装标识将近四分之三的位置，特别的醒目，这三者都是可口可乐公司的商标，其商标给人极大的冲击力，首先映入眼帘的就是他们的商标。我们可以去找国内著名品牌的包装来对比，国内企业产品包装标识也经过精心设计，非常的精美，但是要找带圈的R却要费一番工夫，小小的蜷缩在一个角落里。感觉国内企业是在应付法律规定，随意在一个地方标注一下就算了。
微软在几十年内长成这样的巨人，有太多值得我们学习的地方，我们仔细来学习微软如何标注他的商标。如果你的电脑使用的是微软的windows操作系统，开机后，最左下角的开始窗口的图案就是微软的一个商标，如果安装了微软的office办公系统，可以看到Excle、Outlook等程序名称，前面是一个小图标，这些都是微软的注册商标，有的是用图形注册的，有的是用文字注册的，这些商标镶嵌在微软软件的每一个页面。微软在产品的包装上，在产品上，宣传材料上，甚至在其他包含微软产品的产品上其注册商标哪个带圆圈的R同样是无处不在，处处标示自己是个注册商标。
国外公司标注注册商标总结起来就是尽可能醒目地标注，凡是有商标出现的地方®都是形影相随。与国外公司相比张裕对商标的标注使用基本还处于懵懂期。

使用不当，商标变商品名

商标如果使用不当，很容易变成商品的名称，“妇炎洁”是很典型的例子。“妇炎洁”在国内可谓是家喻户晓，听到“妇炎洁”，人们马上想起任静、付笛声夫妇做的“妇炎洁”洗液产品广告，也记住了什么是“妇炎洁”。据称“妇炎洁”系江西某公司（下称江西公司）于1999年1月份在卫生用品上最先使用，而且该公司为该产品花费了几个亿的广告费。2005年3月以来市场上又出现了一个“佑美”牌“妇炎洁”，江西公司先投诉后起诉了“佑美”牌“妇炎洁”的生产厂家。这场官司也存在商标与通用名称之争，而且同一个案件在两个法院出现了两种不同的判决，由此引起了广泛的关注，最后江西省高院依据《反不正当竞争法》的规定以侵犯知名商品的名义，判决“佑美”牌“妇炎洁”停止侵权。江西公司表面是取得了诉讼的胜利，但是咽下的是一颗苦果，“妇炎洁”为该公司独创并因此而驰名全国，如果“妇炎洁”是一个商标，那么其价值将以几十亿来计算，但是“妇炎洁”并不是一个商标，尽管江西公司在案件发生后也将“妇炎洁”申请注册为商标，随着江西省高院的判决认定“妇炎洁”为知名的商品名，预先宣判了“妇炎洁”商标的死刑，因为商品的名称是不能注册为商标的。如果是在知名商品名和驰名商标之间选择的话，我想江西公司当然是希望“妇炎洁”是商标，因为知名商品名怎样保护？知名商品名称是否像商标那样注册有权禁止他人使用？这些问题目前并没有明确的法律规定。我国法院在诉讼中认定了几起未注册的商标为驰名商标，但是江西高院为什么认定“妇炎洁”为商品名而不是未注册的商标呢？我们看看江西公司使用情况就明白了，江西公司使用时标注为“伊康美宝”牌“妇炎洁”，“伊康美宝”是该公司的商标名，很显然江西公司是自己将“妇炎洁”作为商品名称而不是作为商标来使用的。
现在我们来看“解百纳”商标的使用，我们在酒的销售柜台可以看到很多解百纳，比如长城解百纳，王朝解百纳，张裕解百纳，无论是长城、王朝还是张裕自身都是将“解百纳”放在商标名的后面，用法和“妇炎洁”如出一辙。商标后面的名称，一般消费者都会理解为商品的名称，所以“解百纳”商标即使现在没有争议，按张裕自己的使用模式，也会自己将解百纳使用为产品的通用名称。“解百纳”沦为通用名称显然和张裕对该商标的使用不当有关。另外关于“解百纳”是通用名称的说法其实最早来源于张裕，正是张裕的工程师在教学中确立今天“解百纳”的说法。而在使用上仍然是张裕带领同行将“解百纳”使用在各自的商标后，告诉消费者“解百纳”是商品的名称。张裕即使取得“解百纳”保卫战的最终胜利，“解百纳”被最终认定为商标而不是通用名称，如果不改变目前对“解百纳”的标注方式，“解百纳”终将会被消费者当成商品的名称，而使“解百纳”失去商标的属性，张裕花费巨资和与同行业的血战得到的品牌将被自己谋害。

称呼不当，商标叫成通用名称

大家知道英文单词jeep对应的中文是吉普车，bike就是自行车，大家不知道的是“jeep”和“bike”其实都是商标的名称，因为太有名了，被当成了商品的名称。当消费者直接用商标来称呼一个产品时，这个商标就已经死了，已经成为一个通用名称，这叫“商标淡化”，国内有几个企业家对此关注？相反都是唯恐自己的商标不出名，素不知越是出名的商标越是容易被退化为通用名称。通用名称简直就是个幽灵，它和商标似乎天生势不两立，通用名称绝不愿被注册为商标，有时变身为温柔的杀手，经常制造美丽的幻象“杀死“驰名商标，将其归入通用名称的队伍。
“Google”是个非常驰名的商标，几乎只要是上网的人都知道该商标，因为其知名度等因素使该商标具有极高的经济价值，也因为其驰名“Google”被一本著名的辞书收录为一个动词。我国也有个同样知名的搜索公司“百度”，大家使用百度搜索时，都说习惯“百度”一下，大家都在为“百度”和“Google”庆幸，认为一个商标驰名到这样的程度对他们都是天大的好事。但是“Google”极力反对，甚至可能提起诉讼制止将自己作为一个动词收录进辞书中，这是为什么呢？这又是通用名称这个幽灵在作怪，当大家使用“百度”时，直接说百度一下，当“Google”成为一个词条时，意味着它们作为商标已经被杀死了，成为了通用名称，附加在它身上的几十亿甚至几百亿美元的商标价值立刻灰飞烟灭。因为商标太过有名，消费者很容易直接以商标名来替代产品名，这样商标就被通用名称这个幽灵杀死了，这样的案例在我国商标侵权诉讼案例中已经有不少，其中包括一个驰名商标被认定为通用名称。
一般来讲如果某个商标产品占有很大的份额时，消费者就非常容易使用商标来称呼该产品，葡萄酒中解百纳占有很大的份额，假设“解百纳”终于成为张裕的商标，在张裕独占解百纳市场份额时，张裕该如何引导消费者称呼“解百纳”？是说“来瓶‘解百纳’”“还是说“来瓶‘解百纳’牌的葡萄酒”呢？这个问题不知道张裕有没有思考过。张裕在“解百纳”商标保卫战中策划相当的周详，为此也付出了巨大的代价，取得了初步的胜利，并且信心百倍为以后维护“解百纳”商标备足了“人才”。先不谈“解百纳”商标保卫战的得失成败，仅从张裕对商标使用的懵懂来看，张裕需要好好学习商标ABC。

驰名商标得之不易，而维护更难，对于驰名商标而言侵权、假冒只是皮癣之痒。如果使用不当，商标可能沦为商品的名称，如果不积极引导消费者规范称呼，商标也可能成为通用名称，而这才是性命攸关。
作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，邮件：51662214@sohu.com 网站：www.51662214.com